В процессе работы с электронными закупками Вы наверняка столкнетесь с таким действием как «обеспечение контракта» – это, простым языком, перечисление денежных средств на виртуальный счет электронной площадки для подтверждения исполнения контракта.
От какой цены рассчитывается обеспечение контракта по 44-ФЗ?
Обеспечение исполнения контракта рассчитывается от стоимости самого контракта. Однако чтобы быть точнее и ответить на вопрос – сколько процентов от цены контракта составляет обеспечение контракта – обратимся к Федеральному закону №44.
Итак, согласно пунктам 4, 5, 6 статьи 96 Федерального закона 44-ФЗ:
«4. Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.
5. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.
6. Размер обеспечения исполнения контракта (по 44-ФЗ) должен составлять от 5 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта превышает 50 млн.
рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).
В случае, если аванс превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта, размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере аванса.
В случае если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на более чем на 25% по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона».
В случае победы в аукционе Вам необходимо будет внести на виртуальный счет площадки денежные средства (обеспечение исполнения контракта). Размер необходимых денежных средств будет указан в извещении на проведение аукциона. Согласно Федеральному закону №44, размер обеспечения исполнения контракта может составлять от 5% до 30% от суммы контракта.
Как внести денежные средства для обеспечения контракта?
Получить реквизиты для перевода денежных средств на виртуальный счет электронной площадки Вы можете следующим образом:
Шаг 1. Перейдите на страницу личного кабинета
Шаг 2. Выберете раздел «Счета» и нажмите на подраздел «Реквизиты для перечисления денежных средств».
-
Нажмите на изображение, чтобы увеличить - Рис. 1
- На данной странице Вы сможете также загрузить образец платежного поручения и инструкции по переводу денежных средств.
- Номер виртуального счета будет выслан Вам на электронную почту, после прохождения процедуры аккредитации. Кроме того Вы всегда сможете найти его в своем личном кабинете, для этого:
Шаг 1. Перейдите на страницу личного кабинета
Шаг 2. Выберете раздел «Документы» и нажмите на подраздел «Входящие документы»
Нажмите на изображение, чтобы увеличить
Рис. 2
Самый первый входящий документ будет положительным ответом по заявлению на аккредитацию. В нем и будет содержаться номер вашего виртуального счета.
Альтернативный вариант обеспечения контракта
Когда сумма контракта невелика, то и размер обеспечения контракта – небольшая сумма. Но что делать, если сумма контракта – несколько миллионов? Обеспечение исполнения контракта в этом случае становится проблемой для многих. Наше правительство предусмотрело решение банковскую гарантию как обеспечение контракта (по 44-ФЗ).
Согласно пункту 1 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ:
1. Заказчики в качестве обеспечения исполнения контрактов и заявок принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный статьей 74.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.
Важно учитывать, что банковская гарантия в данном случае заменяет внесение денежных средств для обеспечения исполнения контракта.
Чем удобна банковская гарантия?
Банковская гарантия – отличный вариант, если на кону крупный контракт, а вы не готовы вывести большую сумму денег для обеспечения исполнения контракта. Стоимость банковской гарантии будет ниже в несколько десятков раз.
Например, когда для обеспечения исполнения контракта необходимо перевести на торговую площадку 500 000 р., стоимость банковской гарантии этого же контракта может составить всего 40 000 р.
Когда возвращается обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ?
Обеспечение исполнения контракта возвращается только после успешного исполнения контракта. Деньги находятся на виртуальном счете торговой площадки все время, пока длится контракт.
Если контракт не был выполнен, то обеспечение исполнения контракта не возвращается (согласно 44-ФЗ).
Деньги, затраченные на банковскую гарантию, не могут быть возвращены в любом случае, поскольку такая гарантия оформляется на один конкретный контракт.
Порой внести большое количество денежных средств труднее, чем оплатить стоимость банковской гарантии. Поэтому в каждом конкретном случае решение о том, как обеспечить исполнение контакта в торгах, остается за исполнителем контракта.
Заявку на банковскую гарантию Вы можете подать через наших менеджеров. Закажите звонок, и наши специалисты свяжутся с Вами.
Остались вопросы? Специалисты помогут вам!
Может ли заказчик полностью удержать обеспечение контракта?
Статья актуальна на 2 января 2018
Давайте посмотрим, что об этом говорит законодательство, как действует заказчик и на чьей стороне арбитраж.
Что говорит закон об удержании обеспечения контракта?
В 44-ФЗ есть статья 96 об обеспечении контракта, но в ней нет правил, по которым заказчик возвращает или удерживает обеспечение «живыми деньгами», если подрядчик нарушил условия контракта.
Четко прописаны только два вида финансовой ответственности поставщика, о которых мы писали: пени за просрочку и штраф за ненадлежащее исполнение контракта.
Расторгая контракт в одностороннем порядке, заказчик вправе возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).
Посмотрим на позицию в Гражданском кодексе. Он разрешает заказчику:
- Покрыть из суммы обеспечения задолженность или ущерб (ст. 381.1, 381.2 ГК РФ). То есть заказчик может забрать обеспечение целиком, если докажет, что ущерб или неустойка соответствует его сумме.
- При расторжении контракта полностью удержать обеспечение, если это прописано в контракте. Дословно сказано так: «Прекращение основного обязательства влечет и прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено договором» (п. 4 ст. 329 ГК РФ).
Чтобы избежать спорных ситуаций, заказчик самостоятельно прописывает в контракте условия, по которым он распорядится обеспечением:
- срок возврата,
- будет ли взыскивать из него штрафы и пени,
- ситуации, когда полностью его удержит.
Например, заказчик может просто указать срок возврата обеспечения, как в контракте на эту закупку. Или прописать, что будет использовать обеспечение как компенсацию за ненадлежащее исполнение контракта, как в этой закупке.
Как заказчик может распорядиться обеспечением?
Обеспечение вернут полностью
Это происходит, когда контракт:
- Исполнен без претензий.
- Расторгнут по соглашению сторон, но не в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств.
- Исполнен, у заказчика есть финансовые претензии, но поставщик оплачивает штраф или пени не из суммы обеспечения.
- Разорван в одностороннем порядке в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств, но заказчик не выставляет финансовые претензии. Заказчик включает исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), не оплачивает контракт и возвращает обеспечение.
Обеспечение вернут частично
Условия контракта были нарушены, и заказчик взыскивает пени или неустойку из суммы обеспечения. Если это условие не было прописано в контракте, то действие заказчика можно оспорить в арбитраже.
Обеспечение не вернут
Поставщик может потерять обеспечение полностью в двух случаях:
- Финансовые претензии заказчика равны сумме обеспечения. Но при этом заказчик не разрывает контракт, а после подписания акта-приемки оплачивает товар или работы. Поставщик не попадает в РНП.
- Заказчик разрывает контракт в одностороннем порядке и забирает обеспечение, если обе возможности прописаны в контракте. Поставщик попадает в РНП.
Если заказчик разрывает контракт и при этом оставляет обеспечение себе, хотя это не прописано в контракте, это повод для поставщика обратиться в суд.
Что делает заказчик, чтобы удержать обеспечение?
Чтобы удержать обеспечение целиком, заказчик должен прописать эту возможность в контракте. Он может забрать деньги:
- по соглашению сторон,
- через суд.
По соглашению сторон
В этом случае заказчик направляет в адрес поставщика претензию. Поставщик соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения, выполняет контракт и получает оплату по нему. Обеспечение остается у заказчика.
Через суд
Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. О том, как обращаться в суд, мы писали. Обратите внимание, что с 1 января 2017 суды принимают иски в электронном виде через систему «Мой арбитр». Подписывать документы нужно квалифицированной электронной подписью.
Некоторые судьи признают недействительным условие, по которому поставщик теряет обеспечение, не исполнив обязательства.
Например, в постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2014 № 17АП-13071/14 сказано, что пункт контракта, по которому заказчик полностью удерживает обеспечение «противоречит правовой природе института обеспечения исполнения контрактных обязательств, не отвечает принципам равенства участников гражданско-правовых отношений, сбалансированности мер ответственности сторон одного контракта, не соответствует целям размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, а также допускает возможность применения двойной меры ответственности за одно и то же нарушение, что недопустимо».
Другие судьи встают на сторону заказчика на основании того, что это условие было прописано в контракте и обе стороны под ними подписались.
Как заказчик вносит поставщика в РНП?
Мы писали о ситуациях, когда есть риск попасть в РНП. В этой статье остановимся на том, как заказчик поступает с поставщиком, с которым расторгает контракт в одностороннем порядке или по решению суда.
Возможность расторгнуть контракт по инициативе одной из сторон должна быть прописана в контракте. В этом случае заказчик уведомляет поставщика в течение трех рабочих дней о том, что хочет р асторгнуть контракт (ч. 12, 20 ст. 95 44-ФЗ). Решение заказчик размещает в ЕИС и дублирует поставщику: заказным письмом или через электронную почту.
У поставщика есть десять дней, чтобы устранить нарушения. Если он этого не сделал, то решение вступает в силу (ч. 13 ст. 95). После этого заказчик отправляет информацию о расторжении в РНП. Для заказчика передача данных в реестр — обязанность. Если есть основание включить поставщика в реестр, а заказчик этого не сделает, его ждет штраф.
Не позже трех рабочих дней с момента, когда контракт расторгнут, заказчик отправляет в ФАС сведения о поставщике. Это можно сделать через ЕИС, бумажным или электронным письмом. Заказчик подписывает документ собственноручно или квалифицированной электронной подписью.
В письме заказчик указывает:
- ИНН, название и адрес поставщика,
- сведения о закупке (идентификационный код, дату проведения, объект закупки, цену контракта и срок исполнения),
- выписку из протокола
- обоснование причин расторжения и дата аннулирования контракта,
- копию решения суда (если контракт расторгается по суду).
За 10 дней ФАС проверяет все документы и факты нарушений и еще за 3 дня включает поставщика в реестр. Это решение поставщик может оспорить в суде, если у него есть доказательства, что он нарушил контракт ненамеренно.
Какие выводы можно сделать?
- В 44-ФЗ и Гражданском кодексе не сказано, что заказчик априори удерживает обеспечение при расторжении контракта. Как минимум это условие нужно прописать в контракте.
- Эксперты и некоторые судьи сходятся во мнении, что обеспечение контракта — средство, с помощью которого заказчик может только возместить реальные убытки или взыскать неустойку с исполнителя.
- Все условия возврата обеспечения должны быть прописаны в контракте. Обязательно посмотрите их на этапе подачи заявки. Если вы подпишитесь под условием, что заказчик может полностью забрать обеспечение, вернуть его будет сложнее.
- Спорные ситуации арбитраж и высшие инстанции рассматривают индивидуально, исходя из конкретной ситуации.
Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.
Обеспечение исполнения контракта, его замена и уменьшение | Контур.Закупки
Обеспечение исполнения контракта — очень важный аспект. Если на этом этапе что-то пойдет не так, подписание контракта может быть сорвано. Иногда это случается из-за предоставления «некачественной» банковской гарантии, которую заказчик не принимает.
Чтобы не потерять контракт, принимается решение внести обеспечение денежными средствами. Не все поставщики знают, но в процессе исполнения способ обеспечения контракта можно изменить, а его сумму — уменьшить.
О том, как это сделать, расскажем в сегодняшней статье.
Повторим основы
Под обеспечением контракта понимается некий залог, который поставщик предоставляет заказчику. Его назначение — покрыть убытки последнего, если таковые возникнут вследствие неисполнения поставщиком своих контрактных обязательств.
Размер обеспечения
Сумму обеспечения определяет заказчик, но она не может превышать 30% от НМЦК. Обеспечение указывается в извещении о закупке, поэтому поставщик еще до подачи заявки знает, о какой сумме речь.
Почему это важно? После победы в закупочной процедуре у поставщика будет не так много времени на то, чтобы внести обеспечение. И он должен заранее оценить свои возможности. Ведь если победитель не предоставит обеспечение, контракт подписан не будет.
Более того, его признают уклонившимся от подписания контракта и внесут в реестр недобросовестных поставщиков.
Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:
Заказать регистрацию в ЕИС
На практике в реестр иногда падают вполне добросовестные поставщики, которые не имели цели уклониться от подписания контракта или как-либо иначе обмануть заказчика. Просто они совершили какие-то ошибки, например, не рассчитали свои силы и не успели предоставить обеспечение контракта.
Способы внесения обеспечения
Исполнение контракта обеспечивается двумя способами:
- прямым, то есть внесением денежных средств на счет заказчика;
- банковской гарантией — письменным обязательством банка покрыть убытки заказчика, причиненные действиями поставщика, в рамках определенной суммы.
Выбор способа остается за поставщиком. Практика показывает, что предпочтительным вариантом является банковская гарантия. Проблема в том, что не все поставщики могут ее получить. Банки выдают гарантии только опытным и надежным организациям, а новичкам приходится обеспечивать контракты денежными средствами.
Гарантия банка – хороший способ обеспечить исполнение контракта, но подходит не всем
Замена обеспечения
Предположим, поставщик изначально предпочел обеспечить контракт прямым способом, то есть денежными средствами. Такой выбор он мог сделать, например, по причине нехватки времени для обращения за банковской гарантией.
Однако в процессе исполнения контракта денежные средства, которые он перевел на счет заказчика, понадобились для других проектов. Так вот, у поставщика есть право заменить способ обеспечения контракта.
В данном примере это означает, что он может предоставить заказчику банковскую гарантию и потребовать свои денежные средства назад.
Когда можно заменить обеспечение
Удержание обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
В договоре, заключенном в рамках действия 44-ФЗ, прописывается требование о внесении поставщиком обеспечения исполнения контракта. Оно может вноситься в форме денежных средств, перечисляемых на расчетный счет заказчика или в виде банковской гарантии, выданной банком.
Обеспечение исполнения контракта становится своеобразным подтверждением намерений поставщика исполнить свои обязательства в полном объеме. Если контракт полностью исполнен в срок, то заказчик возвращает обеспечение исполнения контракта поставщику.
В противном случае может происходить его полное или частичное удержание.
В каких случаях обеспечение контракта удерживается полностью
Вопрос удержания обеспечения исполнения договора напрямую не регламентируется 44-ФЗ. Поэтому заказчик должен заранее оговорить свои требования по этому вопросу в аукционной документации и проекте контракта.
Удержание обеспечения исполнения контракта в полном объеме, как правило, предусматривается в том случае, если поставщик отказался исполнять свои обязательства. В такой ситуации решение о расторжении контракта принимается в одностороннем или судебном порядке.
Если обеспечение представлялось в форме денежных средств, то заказчик перечисляет эти средства в свой бюджет. Когда обеспечение вносилось в форме банковской гарантии, то необходимую сумму выплачивает заказчику банк. В соответствии со статьей 379 ГК РФ поставщик обязан возместить банку понесенные расходы.
При этом удержание обеспечения исполнения контракта не освобождает поставщика от уплаты штрафов и пеней. Они взыскиваются дополнительно.
Частичное удержание обеспечения исполнения контракта
В договоре заказчик может предусмотреть пункт, по которому обеспечение исполнения контракта обеспечивает исполнение поставщиком обязательств по уплате штрафов и неустоек. В этом случае обеспечение может быть удержано частично в той сумме, которая начислена в качестве неустойки.
Перед тем как удерживать обеспечение заказчик обязан направить претензионное письмо в адрес поставщика. В нем он должен изложить суть претензии и сумму неустойки.
Как правило, неустойка предусматривается за нарушение сроков исполнения обязательств, несоответствие качества поставленного товара или оказанных услуг требованиям, предусмотренным договором. Поставщик имеет право ответить на претензию и заплатить неустойку. В этом случае удержания обеспечения не произойдет.
Если же поставщик никак не предпримет никаких действия для урегулирования конфликта, заказчик получает право взыскать неустойку за счет средств обеспечения контракта.
Как действовать поставщику, попавшему в подобную ситуацию
Для того чтобы избежать удержания исполнения контракта лучше всего поставщику вовремя исполнить все свои обязательства. Если у заказчика появляются претензии к качеству поставляемого товара или оказанных услуг, поставщик имеет право требовать проведения независимой экспертизы.
После удержания обеспечения контракта поставщик может обратиться в суд с просьбой признать действия заказчика незаконными. Суд может встать на сторону поставщика в том случае, если в контракте не прописаны случаи, при которых допускается удержание обеспечения.
Пример из практики
Медицинское учреждение заключило контракт с поставщиком на поставку медицинского оборудования. Поставщик в срок осуществил поставку. Но при приемке выяснилось, что товар не соответствует требованиям контракта. Заказчик составил и направил поставщику претензионное письмо с просьбой устранить нарушение договора в срок не более 10 дней.
Поставщик требования заказчика проигнорировал. После этого медицинское учреждение в одностороннем порядке приняло решение о расторжении контракта и перечислило сумму обеспечения исполнения контракта в свой бюджет.
Поставщик обратился в суд с требованием признать действия заказчика незаконными. Взвесив все аргументы, судья принял решение не возвращать поставщику удержанную сумму.
Такой вердикт был вынесен на основании пункта договора, гласящего, что обеспечение возвращается спустя 10 дней после исполнения поставщиком обязательств.
Но товар надлежащего качества так и не был поставлен, следовательно и возвращать обеспечение не нужно.
Поставщик не согласился с решением суда и подал апелляцию. В результате действия заказчика было признаны незаконными, так как в контракте нет прямого указания на случай, при которых может быть удержано обеспечение исполнения контракта. Поставщик сумел не только вернуть свои средства, но и взыскать с заказчика проценты за пользование чужими денежными средствами.
Поставщикам рекомендуется внимательно изучать контракт перед его заключением. А при возникновении спорных ситуаций, в которых не удалось прийти к консенсусу, разрешать все вопросы в судебном порядке.
Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ
Понятие обеспечения исполнения контракта Способ обеспечения исполнения контракта Требования к обеспечению исполнения контракта 44-ФЗ Когда предоставление обязательно Размер обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ Расчет суммы обеспечения Возврат обеспечения по контракту
Понятие обеспечения исполнения контракта
Понятие обеспечения исполнения контрОбеспечение исполнения контракта (ОИК) – это страховка заказчика от недобросовестного исполнения поставщиком договора.
Если поставщик не исполнит контракт или исполнит его ненадлежащим образом, то госзаказчик сможет покрыть ущерб из суммы ОИК или с банка, который выдал гарантию для ОИК.
Условия об удержании штрафов из суммы обеспечения заказчик должен прописать в проекте договора.акта
Например, в договоре в аукционе на монтаж приточно-вытяжной вентиляции сказано: если поставщик нарушит обязательства, госзаказчик забирает деньги в размере неустойки из суммы ОИК.
А в договоре к конкурсу на проект изменения границ природных заказников прописано, что заказчик вправе удержать ОИК за нарушение срока исполнения договора, чем он и воспользовался.
Победитель конкурса МОО «Экологический Центр Стриж» нарушил сроки сдачи результатов работы. Заказчик выставил ему требование об уплате пеней за просрочку — в противном случае он удержит сумму из ОИК. Поставщик требование не исполнил и попал в РНП.
Госзаказчик расторг с ним контракт по своей инициативе и удержал неустойку из обеспечения.
Способ обеспечения исполнения контракта
Участник тендера решает сам, каким из двух способов воспользоваться:
- Перечислить деньги на счет заказчика, который он указал в документации о закупке.
- Оформить банковскую гарантию. В этом случае банк-гарант отвечает по обязательствам поставщика перед госзаказчиком.
Список банков, которые могут выдавать гарантии, опубликован на сайте Минфина. Банковская гарантия должна соответствовать требованиям документации и статьи 45 закона. Заказчик может «забраковать» гарантию даже из-за мелких формальностей.
Например, в такую ситуацию попал победитель закупки ООО «РусьЭкоПром». Он предоставил банковскую гарантию, которую заказчик признал не соответствующей требованиям закона.
Гарант указал, что оплатит сумму по требованию заказчика, если получит его до окончания срока действия гарантии. А в законе сказано, что требование должно быть направлено до окончания срока действия гарантии, а не получено.
Из-за одного слова компания попала в реестр недобросовестных поставщиков.
Рекомендуем внимательно изучить закупочную документацию и проверить текст банковской гарантии, которую выдал банк, чтобы избежать таких ситуаций.
Узнать прогноз одобрения заявки на получение гарантии и получить ее без визита в банк можно с помощью сервиса Контур.Спектр.
Требования к обеспечению исполнения контракта по 44-ФЗ
Требования к ОИК установлены в ст. 96 44-ФЗ. В некоторых закупках заказчик обязан требовать обеспечение договора, в других – вправе требовать его по своему усмотрению.
Когда обеспечивать контракт обязательно?
В аукционах и конкурсах заказчик обязан требовать ОИК, а победитель обязан его предоставить до заключения договора. Если закупка проходит в электронной форме, то победитель прикладывает платежное поручение или банковскую гарантию при подписании договора на ЭТП.
Если поставщик не предоставит ОИК при подписании, то его признают уклонившимся от заключения договора и внесут в РНП на два года.
Например, победитель в тендере протянул с подачей документов в банк и не успевает вовремя оформить гарантию, свободных денег для перечисления у него нет. Итог: контракт не подписан, победитель попал в РНП.
В каких закупках может не быть обеспечения договора?
Госзаказчик может устанавливать это требование по своему усмотрению:
- в запросах котировок;
- в ряде случаев запросов предложений, например, при поставке спортинвентаря, лекарственных препаратов, закупок изделий народных художественных промыслов, закупок услуг по защите интересов России в судах;
- в ряде случаев закупок у единственного поставщика, например, в закупках на оказание услуг по водоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, на поставку культурных ценностей, произведений литературы и искусства, печатных или электронных изданий, на оказание преподавательских услуг и других закупках из п.2 ст.96 44-ФЗ.
Размер обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
Размер ОИК в тендерах устанавливается в процентах от начальной максимальной цены контракта (НМЦК), а в закупках для СМП и СОНКО — от итоговой цены. Рассмотрим зависимость размера ОИК от условий в таблице:
| НМЦК ≤ 50 млн рублей | 5 — 30 % от НМЦК | |
| НМЦК > 50 млн рублей | 10 — 30 % от НМЦК | |
| Тендеры среди СМП и СОНКО | рассчитывается от цены, по которой заключается контракт | |
| Если предусмотрен аванс | не менее аванса | |
| Если цена контракта снижена на 25 % и более от начальной в конкурсах и аукционах (антидемпинговые меры) | при НМЦК > 15 млн рублей | в 1,5 раза выше установленного в документации обеспечения |
| при НМЦК ≤ 15 млн рублей | Вместо увеличения ОИК в 1,5 раза, можно предоставить справку о добросовестности – информацию о 3 контрактах из реестра контрактов, которые:
|
|
| Если исполнение контракта состоит из этапов 8 | ОИК можно уменьшать в ходе исполнения контракта на сумму выполненных обязательств |
Есть случаи, когда обеспечение можно не платить:
- если победитель — казенное учреждение;
- если предмет закупки — предоставление кредита;
- если предмет закупки — выдача банковской гарантии;
- если закупка для СМП и СОНКО, то вместо ОИК победитель может предоставить справку о добросовестности.
Такую справку сможет предоставить только опытный участник госзакупок — справка содержит информацию о 3 контрактах, включенных в реестр контрактов, которые:
- исполнены в течение 3 лет без штрафов, пеней;
- сумма цен контрактов ≥ НМЦК.
Обратите внимание, справки о добросовестности при антидемпинге и для СМП и СОНКО различаются. Отличие в цене контрактов: при антидемпинге цена одного из трех контрактов должна быть не меньше 25 % от НМЦК, а для СМП и СОНКО сумма цен всех трех контрактов — равна или больше НМЦК.
Расчет суммы обеспечения
Правильно рассчитать ОИК помогут ответы на два вопроса:
- Есть ли в закупке ограничение для СМП и СОНКО?
- На сколько процентов было снижение цены?
Разберем расчет суммы обеспечения на примерах.
- Аукцион на поставку автозапчастей
Условия: НМЦК 499 998,50 рублей. Размер обеспечения исполнения контракта – 5 %. Ограничения для СМП и СОНКО нет.
Победитель – СМП, снизился до 399 998,80 рублей (на 20 % от НМКЦ).
Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ: существующие способы обеспечения, размеры, сроки возврата + образец письма на возврат обеспечения
Историческое развитие системы гражданских правоотношений между участниками рынка привело к созданию различных способов обеспечения исполнения (выполнения) принятых обязательств, поскольку ничем не обеспеченное обязательство являлось весьма ненадежным, привлекало недобросовестных контрагентов и использовалось мошенниками. Для исключения подобных возможных рисков в российском законодательстве, основываясь на международном опыте, были предусмотрены разные способы обеспечения (гарантии) исполнения обязательств.
При разработке существующего контрактного законодательства этому вопросу было уделено значительное количество внимания, поскольку в период действия предыдущего Закона 94-ФЗ данный институт на практике показал себя не с лучшей стороны, он не работал, из-за чего государство несло значительные убытки. Хуже всех себя проявлял такой способ обеспечения исполнения контракта (договора) как поручительство. Поэтому в существующем законодательстве от данного способа отказались вовсе. Неважно дела обстояли и с рынком так называемых «серых» банковских гарантий, по которым невозможно было обеспечить взыскание, поскольку они являлись фальшивыми. Для борьбы с данным явлением был введен механизм реестра. Как видно из приведенных примеров, в последние годы механизмы и способы обеспечения исполнения претерпели значительные изменения, с которыми мы и разберемся в настоящей статье.
Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ: что это такое и для чего оно нужно?
Обеспечение исполнения договора в сфере контрактных правоотношений это механизм повышающий ответственность участника закупки и дающий определенные инструменты госзаказчику при недобросовестном дальнейшем поведении такого участника.
Закон о контрактной системе регулирует данные вопросы в статье 96 и предоставляет участникам самим выбрать один из двух возможных способов гарантии выполнения контракта. Это могут быть денежные средства, перечисленные на счет заказчика, а может быть и банковские гарантии для обеспечения выполнения договора.
От формы зависит порядок предоставления обеспечения, и требования которым оно должно соответствовать, также разные.
Но в целом механизм гарантии выполнения договора законодателем в первоначальной редакции Закона о контрактной системе был установлен в качестве обязательного для большинства осуществляемых заказчиками закупок.
На данный момент обеспечение выполнения контракта является обязательной мерой при заключении договора по результатам проведения всех конкурентных способов закупок, за исключением, грубо говоря, запроса котировок и запроса предложений.
Оговорка сделана специально, поскольку более точные условия обязательного применения обеспечения исполнения контракта указаны в первоисточнике, а именно в части 2 статьи 96 закона о закупках. Так же, из-под обязательного применения гарантии выполнения договора выведено большинство случаев закупок у единственного поставщика.
Но во всех вышеуказанных случаях исключениях, заказчиком по своему усмотрению может быть установлено обязательное для выполнения контрагентом требование об обеспечении исполнения контракта.
Если такое требование установлено, в не зависимости от того, сделано это госзаказчиком в силу обязанности предусмотренной законом, или в силу своего усмотрения и желания, данное требование становится обязательным для выполнения победителем закупки.
Соответственно, договор не может быть заключен ни при каких обстоятельствах, если это условие не будет соблюдено, а в случае заключения такой договор может быть признан судом недействительным.
Так же невыполнение требований о предоставлении гарантии выполнения контракта, скорее всего, повлечет внесение участника в реестр недобросовестных поставщиков как уклонившегося от заключения контракта.
Способы обеспечения исполнения контракта
Как уже отмечалось в государственных закупках законодательно предусмотрено только два способа обеспечения выполнения контракта: внесение денежных средств на счет заказчика и банковская гарантия.
Если госзаказчиком установлено требование о предоставлении обеспечения исполнения контракта, то участник, с которым заключается договор вправе самостоятельно выбрать один из этих двух способов.
У каждого из этих способов есть свои плюсы и минусы, о которых пойдет речь далее.
В первую очередь, как более простой способ, рассмотрим внесение денежных средств на счет заказчика.
При таком способе участник, с которым заключается контракт, при подписании договора со своей стороны осуществляет перечисление денежных средств на счет госзаказчика, реквизиты которого заказчик обязан указать в документации о закупке.
Никаких дополнительных действий от заказчика ждать не стоит, все действия участник должен осуществить самостоятельно, поскольку подразумевается, что участник полностью ознакомился с контрактным законодательством и непосредственно с документацией о закупке.
После того, как денежные средства отправлены, будет весьма не лишним, заранее, у заказчика уточнить информацию на предмет поступления данных денежных средств на его счет. Если прошло уже больше привычного количества времени, стоит тогда связаться с банком и уточнить статус платежа.
Все это необходимо по той причине, что на момент подписания договора госзаказчиком, деньги уже должны поступить на его счет. Если же этого не произошло, то тогда госзаказчик не может подписать договор, и обязан отправить сведения о поставщике в антимонопольную службу для включения в РНП.
Такая практика, когда участник может пострадать по вине банковской системы весьма распространена именно в стадии гарантии исполнения контракта, независимо от способа обеспечения.
Поэтому участнику необходимо полностью держать контроль над всеми процессами, не полагаться на банк и все свои действия координировать с заказчиком, который, как правило, не меньше вашего заинтересован в заключении договора и его скорейшем исполнении.
Дополнительно стоит помнить, что при подписании контракта со своей стороны необходимо приложить копию платежного поручения о перечислении денежных средств на счет госзаказчика. Если произошла ошибка в размере обеспечения, и было переведено меньше требуемой суммы, то следует сделать еще один перевод на образовавшуюся разницу и приложить оба платежных поручения.
Во вторую очередь рассмотрим банковскую гарантию, как способ обеспечения исполнения договора. Банковская гарантия является документом, которая удостоверяет право заказчика на получение возмещения ущерба, неустоек, возврата аванса от банка, а не от стороны договора.
Такой способ удобен участнику закупки тем, что для гарантии выполнения контракта не требуются собственные средства, которые могут быть изъяты из оборота компании на достаточно длительный период времени. Чем-то данный механизм напоминает механизмы страхования.
Но, несмотря на такой значительный плюс, есть у него и несколько существенных недостатков.
Во-первых, за получение банковской гарантии придется заплатить. Конечно, сумма по сравнению с обеспечением исполнения договора будет значительно меньше, но эти деньги не вернутся к вам со временем, и вы их потеряете.
Не стоит забывать также, что банк в случае выплаты по банковской гарантии имеет право на регрессное требование к участнику закупки.
Соответственно, если возникает неисполнение или ненадлежащее выполнение контракта, участник закупки должен быть готов, что банковская гарантия, избавляя его от требований заказчика, не избавляет от выплаты вообще. Такая выплата, скорее всего в конечном итоге будет взыскана банком.
При этом оформление банковской гарантии — процесс непростой и в разных банках он оформляется по-разному, где то быстрее, где то не очень.
Учитывая, что сроки предоставления обеспечения исполнения договора жестко регламентированы, и их нарушение повлечёт серьезные последствия для участника, стоит сбором документов и предварительным оформлением банковской гарантии заняться как можно раньше.
Также законодательство устанавливает множество требований к содержанию банковской гарантии, а так же к порядку ее оформления.
Исполнение данных требований обязанность банка, однако, из-за нарушения этих условий пострадает в первую очередь участник закупки, которого признают уклонившимся от заключения контракта и включат в РНП. Поэтому стоит тщательно проверить банковскую гарантию самостоятельно и проект банковской гарантии стоит согласовать с заказчиком до момента ее изготовления. Все это убережет вас от неблагоприятных последствий.
Отдельно стоит оговориться о случаях, когда все вышеуказанное не применяется. Такие условия частью 8 статьи 96 закона о закупках и их всего три. Исключение сделано для абсолютно всех казенных учреждений, которые выступают на стороне участника закупки.
Так же, если приобретаются услуги кредитования, участник тоже не обязан исполнять вышеуказанные требования. Ну и последнее исключение сделано для бюджетных учреждений и унитарных предприятий, которые предоставляют услуги по выдаче банковской гарантии.
Во всех выше обозначенных случаях заказчик не может требовать от участника исполнения требований закона в части предоставлений гарантий и денежных средств.
Кем определяется способ обеспечения исполнения контракта?
Ответить на этот вопрос стоит сразу. Способ гарантии исполнения договора выбирается непосредственно участником закупки исходя из своих возможностей и предпочтений. Заказчик ни в коем разе не имеет возможности влиять на этот выбор и не имеет права не принимать один из способов, с обоснованием необходимости предоставления иного способа гарантии исполнения.
Выбор определяется исходя из возможностей участника, и является абсолютно свободным. Заказчик в документации может лишь установить основные параметры предоставления каждого из способов.
Срок предоставления обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ не зависит от способа гарантии исполнения договора и устанавливается по общему правилу до подписания договора со стороны участника, с которым заключается такой договор.
Размер обеспечения исполнения контракта
Основная вилка размера установлена Законом о контрактной системе в 96 статье и составляет от 5 до 30 процентов от НМЦК. Это очень важный момент, что в независимости от снижения цены контракта при проведении закупки размер гарантии исполнения договора не меняется.
Если НМЦК составляет больше 50 миллионов рублей, то тогда нижний порог повышается до 10%, верхний порог не меняется.
Так же есть исключение для контрактов, по которым заказчиком предоставляется аванс в размере более 30 процентов НМЦК, то гарантия тогда должна быть предоставлена в размере аванса.
Указанные размеры применяются, только если в ходе торгов цена не снизилась более чем на 25 процентов. Если же это произошло, то размер определяется по правилам статьи 37 Закона о контрактной системе, т.е. размер обеспечения выполнения контракта может быть увеличен в полтора раза, что устанавливают антидемпинговые меры 44-ФЗ обеспечение исполнения контракта.
Возврат обеспечения исполнения контракта
О возврате гарантии исполнения договора может идти речь только при предоставлении денежных средств на счет заказчика. При предоставлении банковской гарантии возврат денежных средств участнику не производится.
Порядок возврата денежных средств Законом о контрактной системе не определен, только установлено, что этот порядок должен содержаться в документации о закупке.
Соответственно заказчик вправе самостоятельно определить любой порядок возврата. Это позволяет заказчикам устанавливать любые формы и условия для возврата гарантии выполнения договора.
Соответственно участнику необходимо ознакомиться с этим порядком и исполнять установленные заказчиком требования.
Самый распространенный вариант порядка среди заказчиков является возврат по письменному требованию участника после исполнения или расторжения договора. Такая популярность обоснована тем, что зачастую банковские реквизиты у участника в течение выполнения договора меняются. Поэтому требование о возврате актуализирует такую информацию и позволяет избежать возможных проблем.
Письмо на возврат обеспечения исполнения контракта и его образец следует искать в документации о закупке, поскольку заказчик может установить дополнительные требования к такому письму. Также образец письма на возврат обеспечения вы можете скачать здесь.
Помимо возврата участник имеет право также заменить обеспечение выполнения договора. Замена обеспечения исполнения контракта на банковскую гарантию возможна, если первоначальное было предоставлено в форме денежных средств. Обратная форма замены также возможна.
Для этого участнику необходимо предоставить новое обеспечение, которое может быть уменьшено на сумму исполненных обязательств, после чего заказчик имеет право вернуть первоначальное.
Неправильная позиция и понимание складывается среди некоторых участников, что все должно происходить в другом порядке, или что заказчик должен вернуть не полностью сумму, а только разницу на сумму выполненных обязательств.
Отдельно стоит отметить нередко возникающую на практике ситуацию, которая связана с обеспечением исполнения гарантийных обязательств.
Дело в том, что Закон о контрактной системе не предусматривает такой формы, и ничего на этот счет не устанавливает.
Однако судебная практика и последние разъяснения Верховного суда Российской Федерации указывают, на то, что у госзаказчика право требовать такое обеспечение имеется в соответствии с положениями Гражданского кодекса.
Более того, порядок ведения реестра №136н предусматривает такую возможность при формировании информации в реестре. Соответственно, участнику необходимо внимательно изучить документацию о закупке на предмет заблаговременного выявления такого требования.
Для участника установленное требование об обеспечении гарантийных обязательств означает предоставление денежных средств или банковской гарантии на весь гарантийный срок.
Правила предоставления такого обеспечения устанавливаются документацией и они должны соответствовать общим требованиям установленным законом о гарантиях исполнения контракта.
Удержание обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
Гарантия выполнения договора имеет своей целью предоставить заказчику инструменты и возможности для оперативного воздействия на поставщика, с целью надлежащего исполнения его обязательств.
Поэтому госзаказчик имеет право удержать из гарантии выполнения договора суммы убытков, неустойки, а также аванса, если он есть.
Порядок такого удержания может быть установлен контрактом и должен соответствовать требованиям законодательства.
Участник имеет право обжаловать решение принятое госзаказчиком об удержании обеспечения исполнения договора, если он не признает такое решение и считает, что свои обязательства он исполнил надлежащим образом. Удержание обеспечения выполнения контракта по 44-ФЗ не отменяет иные формы и способы взыскания неустоек и убытков с поставщика.
Это означает, что заказчик может воспользоваться таким способом, а может взыскать их с поставщика напрямую.
Это может произойти, например, если срок действия банковской гарантии истек, и требования к банку госзаказчик уже предъявить не может, но истечение срока не снимает с поставщика ответственности за неисполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по контракту.
Загрузка...
