Как составить договор: основные правила

  1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

    Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

  2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.

    Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

    Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

  3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров.

    И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.

    ), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

    Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

  4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя. Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

    В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

  5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

    Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

    Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

  6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки.

    Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта).

    При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

  7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

    При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

  8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

    Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

  9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях. Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам. Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

    В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений.

    К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

  1. Преамбула (или вводная часть);
  2. Предмет договора;
  3. Дополнительные условия договора;
  4. Прочие условия договора.
  1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.). Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
  2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
  3. Место подписания договора (город или населенный пункт). Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:
    • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
    • форма сделки
    • обязательства, возникшие из сделки
  4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
  5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки.

Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки.

Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

  1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
  2. Особенности согласований связи между сторонами.
  3. Здесь для каждой стороны указываются:
    • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
    • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
    • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
  4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
  5. Реквизиты сторон:
    • почтовые реквизиты;
    • местонахождение (адрес) предприятия;
    • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
    • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

    Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

  6. Количество экземпляров договора.
  7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).
Читайте также:  Можно ли осаго заключить на полгода по законам рф?

Тихонов Д.
Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Правила составления договора: ТОП 10 советов и помощь адвоката

Наш юрист по договорным отношениям разъяснит, как составить договор о неразглашении коммерческой тайны, поможет разработать соглашение между сторонами: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорным отношениям поможет Вам составить агентский договор: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорным отношениям поможет составить договор научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш юрист по договорам разъяснит Вам, как составить договор доверительного управления: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорам ответит на интересующие Вас вопросы составления договора о совместной деятельности, разрешения спора между товарищами: профессионально, индивидуальный подход, соблюдение сроков. Звоните прямо сейчас!

Читать далее →

Наш адвокат по договорным отношениям поможет составить договор уступки прав требования (цессии) профессионально, на выгодно согласованных условиях и в срок 24 часа. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорным отношениям поможет Вам в вопросе понуждение к заключению договора: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорным отношениям разъяснит как составить договор перевозки, поможет в разработке проекта договора, внесет изменения в действующий договор: профессионально, на выгодных условиях и в срок

Читать далее →

Наш адвокат поможет Вам в заключении договора эскроу: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Читать далее →

Наш адвокат по договорам поможет составить договор мены правильно и в срок, учтет все существенные условия договора и риски, которые могут возникнуть в случае спора по договору мены.

Читать далее →

Записаться на БЕСПЛАТНУЮ консультацию

Отзывы о нас

  • Отзыв по уголовным делам
  • Отзыв по гражданским делам
  • Отзыв по банкротству физических лиц
  • Отзыв по сопровождению бизнеса

Как до нас добраться?

г. Екатеринбург, пер. Отдельный, 5

  1. остановка транспорта Гагарина
  2. Трамвай: А, 8, 13, 15, 23
  3. Автобус: 61, 25, 18, 14, 15
  4. Троллейбус: 20, 6, 7, 19
  5. Маршрутное такси: 70, 77, 04, 67

Как составить договор

Договор считается заключенным с момента согласования сторонами его существенных условий. Существенные условия отдельных видов договоров определены законом. Несложные договоры можно составить самостоятельно, используя формы (рыбы) договоров, коими полон интернет.

Обычно структура договора следующая:

  • наименование сторон договора (ООО «Ромашка», именуемое в дальнейшем Заказчик, в лице Генерального директора Имярека, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Имярек, именуемый в дальнейшем Исполнитель, действующий от себя лично, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:);
  • предмет договора (Заказчик поручает, а Исполнитель обязуется…);
  • права и обязанности сторон договора;
  • ответственность за нарушение договора;
  • иные и заключительные положения договора;
  • реквизиты сторон договора.

Но как составить сложный договор? Как определить, какой вид договора нужно заключить? Обратиться к юристу. И это правда.

Только квалифицированный юрист сможет составить конкретный договор под конкретные нужды заказчика. При составлении договора интересы обратившегося лица как стороны договора будут максимально учтены в рамках законодательства.

При заказе составления договора юристу обычно нужно своими словами описать положение сторон договора, их желаемые действия, предмет договора. В случае совершения действий с имуществом нужно указать наименование, количество, характеристики имущества. Также нужно сообщить юристу, с позиции какой из сторон должен быть составлен договор.

Данные сторон договора, который будет составлен и другие данные (в случае необходимости) будут запрошены юристом дополнительно.

Не зная, как составить договор, не зная правил составления договоров, зачастую сложно определить, какой вид договора нужно заключить в конкретном случае.

Обычный человек не знает, с какой стороны подойти к составлению договоров, как составить договор и в каком порядке этот договор заключить.

Стоит знать, что помимо прямо предусмотренных Гражданским кодексом РФ видов договоров существуют еще смешанные договоры, содержащие в себе элементы разных видов гражданско-правовых договоров. Порядок заключения и исполнения таких договоров определяется по аналогии (закона или права).

Ряд договоров вступает в силу с момента подписания или в определенное сторонами время. В случаях, установленных законодательством, договор считается заключенным с момента его государственной регистрации (например, договор купли-продажи жилого помещения).

В интернете можно найти множество советов по составлению договоров и требований к порядку заключения договоров. Обычному человеку сложно разобраться в хитросплетениях законодательства.

Правила составления договоров и порядок заключения договоров постоянно меняются.

Примерные формы договоров, имеющиеся в свободном доступе в интернете, часто основаны на устаревших нормах права, из-за чего в процессе реализации составленного таким образом договора могут возникнуть последствия, которых стороны договора совершенно не ожидали.

В моей практике был случай, когда несколько участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) решили взять компаньона для работы по конкретному проекту, требовавшему вложения значительных денежных средств.

Новый компаньон предложил сделать его участником ООО, через которое велась деятельность, а передачу денег предложил оформить договором займа.

Спустя несколько лет компаньон, получавший, к слову, прибыль от проекта, обратился к ООО с иском о взыскании суммы займа и процентов за все время пользования займом. Таким образом, ООО стало должно участнику несколько миллионов рублей сверх выплаченной прибыли.

Немалых усилий стоило убедить указанного компаньона не поддерживать иск (иск был оставлен без рассмотрения) и сесть за стол переговоров с целью решить вопрос полюбовно. Участие юриста на стадии вхождения участника в проект помогло бы избежать проблем впоследствии.

николай 2014-01-12 16:08:00

у меня есть мои предположения,но,интересно,именно вы на чём основались,что иск был оставлен без рассмотрения?

Как составить договор, чтобы контрагент вас не подвёл

Из-за того, что предприниматели используют в договорах общие формулировки, описывают предмет договора не точно, не указывают характеристики товара, исполнители действуют по-своему. Они не согласовывают свои действия с заказчиками и выполняют договор так, как им выгодно: корректируют условия сделки, заменяют материалы, изменяют сроки, снижают требования к качеству товаров. 

Урегулировать подобные проблемы приходится через суд. Вместе с экспертом из юридической компании «ЮрИнформ» рассказываем, на что смотреть при подписании договора, чтобы обезопасить себя от подобных проблем. 

Запросите у контрагента учредительные документы и сертификаты

Перед заключением договора надо понять, с кем вы имеете дело. Если компания новая или вы о ней недостаточно знаете, запросите у неё документы и проверьте их на предмет соответствия данных. К таким документам относятся:

  • заверенные подписью руководителя копии учредительных документов, а также документов на директора и лицо, которое будет подписывать договор; 
  • заверенные копии сертификатов и декларации соответствия на товар, а также проверка их подлинности на сайте Росаккредитации в Едином национальном реестре;
  • документы, подтверждающие право контрагента осуществлять заявленный вид деятельности, например лицензии и сертификаты.

Юлия Макарова, юрист в компании «ЮрИнформ»Получив эти документы, вы убедитесь, что такое ООО или ИП существует, имеет все необходимые лицензии и сертификаты на товар, а от лица компании действует уполномоченное лицо, имеющее право на подписание договора и подтверждение его исполнения.

Дополнительная проверка

Проверка на сайте налоговой. Налоговая свободно предоставляет сведения о контрагентах. На сайте можно заказать выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП. В выписке есть информация о дате регистрации, регистрирующем органе, учредителях и директоре, видах деятельности — данные должны совпадать с указанными в бумажных документах.

Проверка на сайте Росаккредитации. Проверив данные о компании в Едином национальном реестре, можно удостовериться, что сертификаты и декларации соответствия на товар, которые предоставил контрагент, настоящие.

Стоит с подозрением отнестись с контрагенту, если:

  • представитель компании отказывается показать документы без объяснения причин или игнорирует вашу просьбу;
  • информация в представленных документах не соответствует данным в официальных источниках;
  • у компании нет сертификата соответствия на продукцию или сертификат есть, но на товаре нет маркировки о проведённой сертификации.

Если предприниматель не проверит контрагента перед заключением договора, в будущем у него могут быть проблемы с налоговой. Налоговики могут усомниться в правомерности применения налоговых вычетов по НДС и расчёте суммы налога на прибыль. 

Пример. Предприятие из Чебоксаров работало с тремя ненадёжными контрагентами, из-за чего неверно рассчитало налоги к уплате. Суд обязал компанию доплатить в бюджет 5,2 млн рублей НДС, 3,6 млн рублей налога на прибыль, а также пени и штрафы. 

Если договор со стороны контрагента подписывает человек, у которого нет на это полномочий, заказчик, исполнив такой договор, может понести убытки. 

Пример. Компания из Казани заключила с контрагентом договор субаренды на трактор с правом выкупа. Суд признал этот договор недействительной сделкой, так как у контрагента не было права на заключение такого договора, обязал расторгнуть сделку и вернуть имущество владельцу. 

Проверьте обязательства, правонарушения и репутацию контрагента

Добросовестность контрагента влияет на то, как он выполняет условия сделок и работает с партнёрами. Проверить добросовестность контрагента можно в общедоступных электронных сервисах налоговой и других инстанций, а также в открытых источниках вроде СМИ и социальных сетей. 

Проверка в электронных сервисах налоговой. С помощью государственных сервисов «Риски бизнеса» и «Прозрачный бизнес» можно посмотреть регистрационные данные контрагента, информацию об учредителях и директоре, видах деятельности, наличии долгов по налоговым обязательствам, а также узнать, если компания не предоставляет отчётность. 

Читайте также:  Какие документы нужны для прописки новорожденного ребенка

Проверка в СМИ и открытых источниках. Изучите, что пишут о компании в интернете, СМИ, социальных сетях. Для этого можно посмотреть сайт компании, почитать новости в СМИ с упоминанием компании и первых лиц, отзывы клиентов. Помимо этих бесплатных способов есть и платные, например проверка контрагента по базе данных информационных ресурсов «Контур.Фокус». 

Проверка на сайтах судов и в базах судебных решений. Посмотрев, есть ли в отношении контрагента судебные дела, вы поймёте, насколько добросовестно он исполняет обязательства по заключённым договорам. Проверить контрагента можно в самой крупной открытой базе судебных актов и решений «Судебные и нормативные акты РФ».

В ней есть данные всех дел, которые рассматривались в судах разной инстанции, и поиск по ключевым словам, например по названию контрагента.

На сайте «Банке данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов» можно посмотреть, есть ли в отношении контрагента открытые дела и на какую сумму он уже не исполнил обязательства.

Проверка в журнале «Вестник государственной регистрации». Чтобы не подписать договор с контрагентом, который уже не имеет право вести деятельность, надо удостовериться, что ИП или ООО не ликвидировано или не признано банкротом. В журнале «Вестник государственной регистрации» публикуются сведения о ликвидации компаний.

Юлия Макарова, юрист в компании «ЮрИнформ»Если в ходе проверки выяснилось, что контрагент не платит налоги, а другие компании уже подавали на него в суд из-за неисполнения обязательств, это значит, что контрагент недобросовестно ведёт себя с партнёрами и нарушает договорные обязательства. Начав сотрудничать с таким контрагентом, вы можете не получить то, на что рассчитывали при заключении сделки. Поэтому в таком случае лучше не подписывать договор и найти другого партнёра.

Чётко опишите предмет договора

Договор должен содержать понятный и конкретный предмет сделки.

Исходя из его формулировки можно однозначно понять, какой товар и в каком количестве контрагент должен вам поставить или какие услуги оказать.

Например, предметом договора оказания услуг являются услуги и их результат, предметом договора поставки — товар, предметом договора аренды недвижимого имущества — здание, складское помещение или офис.

В некоторых случаях законом предписаны особые требования к описанию предмета договора. Например, условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Если таких данных в договоре нет, условия сделки не будут считаться согласованными, а договор — заключенным.

Например, вам надо заключить договор на поставку ежедневников. Вот какую формулировку стоит использовать, а от какой лучше отказаться. 

Корректная формулировка Некорректная формулировка
Поставщик обязуется в обусловленный Договором срок передать в собственность Покупателя датированный ежедневник, марки Brauberg, форматом А5, цвет «Синий», с наличием закладки ляссе и перфорированного угла листа, в количестве 3 (трёх) штук. Поставщик обязуется в обусловленный Договором срок передать в собственность Покупателю товар для осуществления предпринимательской деятельности, а Покупатель обязуется принять и оплатить товар в соответствии с условиями Договора.

Юлия Макарова, юрист в компании «ЮрИнформ»Если некорректно прописать в договоре его предмет, заказчик рискует получить совсем не тот товар, который хотел купить.

Так, если при оформлении договора на покупку ежедневников не указать марку, то вместо Brauberg контрагент может поставить товар другой марки, более низкого качества.

А если не уточнить характеристики товара, то заказчик рискует получить недатированные ежедневники, с жёлтой бумагой и без закладки ляссе.

Пропишите сроки исполнения обязательств

При заключении договора нужно согласовать сроки исполнения, то есть дату, с которой стороны приступают к исполнению договора, и дату, до которой они должны выполнить обязательства. Желательно, чтобы это были конкретные даты. 

Корректная формулировка Некорректная формулировка

Типовой договор: важные вопросы

договор

договор, типовой договор, ООО, составление договора, юрист, условия договора

Written by: Андрей Ларин

Какие опасности таит в себе типовой договор

Типовые договоры имеются в каждой организации. Юристы ЮБ «АргументЪ» предлагают проверить – все ли в порядке в Вашей компании с ними. В особенности, если они были разработаны до реформы общих положений ГК РФ об обязательствах.

Кто должен работать над стандартным соглашением?

Типовой договор должен состоять из определенных условий, которые наиболее выгодны для юридического лица с учетом специфики ее бизнеса. Однако юрист может сформулировать лишь часть из них: момент перехода права собственности, выбранная подсудность, арбитражная оговорка, претензионный порядок, размер неустойки и иные.

По остальным положениям документа требуется проконсультироваться с производственными, сбытовыми и финансовыми подразделениями организации, так как они должны принимать решение по стандартным пунктам:

  • по отгрузке товаров или оказании услуг;
  • по оплате поставленных товаров или оказанных услуг.

Так, финансовый отдел и бухгалтерия должны согласовать цену, порядок и сроки оплаты, уточнить список первичных документов, которые потребуется составить или получить от контрагента. К задачам юриста относятся следующие:

  • запрос информации у других подразделений в соответствии с их компетенцией;
  • получение ответов и фиксация их отправителей;
  • подбор подходящих формулировок, которые будут установлены в соглашении.

Сколько требуется стандартных договоров для одной организации

Сотрудники ЮБ «АргументЪ» считают, что существуют два противоположных подхода, имеющие свои положительные и отрицательные стороны.

Первый подход – разработка отдельного документа для каждого вида товаров (работ, услуг). При этом в компании будет несколько видов таких договоров, которые отличаются друг от друга предметом и обязательствами сторон.

Положительная сторона подхода: сотрудники, ответственные за заключение такого соглашения, смогут сразу выбрать нужный шаблон, снижается риск ошибок. Отрицательная сторона: юрист должен будет следить за изменениями ассортимента юридического лица, и своевременно подготавливать новые шаблоны по возникновении на то необходимости.

Второй подход — оставить в разделе о предмете соглашения свободные места для заполнения или определить, что предмет договора стороны согласовывают в дополнительных соглашениях.

При этом юрист должен будет проверять, чтобы в готовом документе было корректно указано условие о предмете, чтобы избежать риска того, что контрагент заявит о том, что договор не был заключен, и откажется его исполнять.

Нечеткие формулировки в договоре – в чем опасность?

Текст договора должен быть максимально ясным, чтобы не возникали разночтения. Нечеткие условия договора вызывают возникновение риска именно для той стороны, предлагающей контрагенту свой типовой договор.

Пленумом ВАС РФ закреплена доктрина contra proferentem, то есть указано, что суд должен толковать спорное условие не в пользу той стороны, которая подготовила проект документа или предложила это положение.

Но важно помнить, что действует презумпция: «Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний».

Чем опасны односторонне выгодные условия?

Условия сделки должны быть выгодны для Вашей организации, но при этом стоит помнить, что может возникнуть необходимость доказать, что контрагента мог предложить иные ограничения.

Это связано с тем, что в июне 2015 года в ГК РФ было закреплено право слабому участнику сделки потребовать ее расторгнуть или изменить в судебном порядке, «если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, положения определены одной из сторон, а другая в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных требований соглашения».

В связи с этим, существует риск, что контрагент откажется исполнять условия, явно смещающие баланс интересов не в его сторону.

Как составить договор на основе типового?

Юристу необходимо разделить в соглашении те положения, которые исполнитель не должен менять, и те, которые тот может формулировать самостоятельно. Набор этих условий может различаться, но обязательным должно быть его согласование с и финансовыми отделами предприятия.

В самом строгом варианте исполнитель имеет право лишь дополнить реквизиты контрагента и количество или ассортимент товара. Более мягкий вариант – исполнитель имеет возможность внести в проект договора уточнения относительно процесса поставки товара, оказания услуг, выполнения работ, аренды помещений.

Юристы юридического бюро «АргументЪ» рекомендуют составлять проект договора таким образом, чтобы он не вызывала отторжения и не содержал дискриминационных условий. Ведь основная цель заключения любого соглашения – это эффективное сотрудничество и положительный результат для обоих юридических лиц.

Ссылки по теме:

  • Экономические споры
  • Корпоративные споры
  • Представительство в суде

Составление проекта договора. Возможность его корректировки

Договоры по итогам закупок, проводимых в соответствии с ФЗ №223, заключаются согласно нормам гражданского законодательства РФ и Положению о закупках.

При составлении документации организатор торгов указывает условия и обязательства будущих производственных отношений с контрагентом в проекте договора, который является неотъемлемой  документальной частью той или иной закупочной процедуры[1].

Существенные условия договора

В соответствии со ст.

432 ГК РФ  существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (к примеру, в договоре поставки должны быть прописаны условие о наименовании товара и о количестве товара (п. 3 ст.

455 ГК РФ), в противном случае такой договор  не позволяет определить количество подлежащей передаче продукции, и он считается незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ)), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В зависимости от типа договора (оказание услуг, поставка товара, выполнение работ) организатор закупок составляет проект договора, в котором указывает существенные условия будущего соглашения.

Структура договора

  • В Положении о закупках заказчикам необходимо прописать порядок формирования условий проекта договора, заранее предусмотрев его структуру, в составе которой необходимо указать:
  • — предмет договора, количество (объем) товаров, работ или услуг (далее — ТРУ);
  • — соответствие ТРУ стандартам качества (к примеру, качество товара должно соответствовать показателям ГОСТа 31424 – 2010);

— сроки (периоды) поставки товара/оказания услуг/выполнения работ (к примеру: срок выполнения работ устанавливается с момента подписания договора до 01.12.2020 года), порядок приемки результата оказания услуг/выполнения работ;

— место и условия поставки товара/оказания услуг/выполнения работ (к примеру, поставщик собственными силами и средствами и за свой счет осуществляет доставку товара до места назначения по адресу: г. Томск, ул. Ленина, д 116, 6 этаж, каб. 612»);

Читайте также:  Как переоформить автомобиль после смерти владельца в 2021 году - без завещания, без прав

— общая стоимость ТРУ (указать, что входит в стоимость: обязательные налоговые платежи, транспортировка, разгрузка/погрузка, монтаж, пуско-наладочные работы,  обучение сотрудников и т.д.), цена за единицу ТРУ, порядок расчетов (условия оплаты необходимо установить с учетом норм ст.

190-194 ГК, которые регламентируют особенности исчисления сроков, к примеру: оплата товара производится заказчиком путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика по факту поставки товара и представления документов на оплату с отсрочкой платежа 20 календарных дней от даты поставки.

Если последний день срока оплаты приходится на нерабочий день, днем окончания срока перечисления денежных средств за поставленный товар считается ближайший следующий за ним рабочий день);

— права и обязанности сторон (к примеру, права заказчика: принимать товар на условиях договора, производить оплату товара в согласованные сторонами сроки, требовать от поставщика передачи недостающих или замены отчетных документов, материалов и иной документации, подтверждающих поставку товара и др.);

— ответственность сторон (пени, штрафы): размер, порядок взыскания, основания для взыскания (к примеру, в случае недопоставки или просрочки поставки товара заказчик вправе потребовать уплаты поставщиком неустойки в размере 1 % стоимости не переданного в срок товара за каждый день просрочки. В случае поставки некачественного и (или) некомплектного товара заказчик вправе потребовать уплаты поставщиком штрафа в размере 5 % стоимости такого товара);

— обстоятельства непреодолимой силы (к примеру, военные действия, эпидемии, пожары, природные катастрофы, и т.д., делающие невозможным выполнение обязательств по настоящему договору. Данные обстоятельства должны быть подтверждены компетентными органами, имеющими право на такое подтверждение);

— порядок урегулирования споров и расторжения договора (к примеру: споры и разногласия, возникающие между сторонами по договору разрешаются путем направления соответствующих претензий. В случае невозможности разрешения разногласий между сторонами в установленном договором порядке, они подлежат рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы);

— гарантийные обязательства (при необходимости) (к примеру, гарантия качества: если в период гарантийной эксплуатации товара (12 месяцев) обнаружатся дефекты, поставщик обязан их устранить за свой счет в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента составления сторонами соответствующего акта с перечнем обнаруженных недостатков или с момента получения от заказчика соответствующей претензии);

— внесение обеспечения исполнения договора (форма, размер, порядок возврата) (по необходимости) (к примеру: 1) исполнение договора обеспечивается внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Обеспечение исполнения договора возвращается поставщику при условии надлежащего выполнения своих обязательств по договору в течение 30  банковских дней со дня исполнения  обязательств по договору поставки; 2) исполнение договора обеспечивается предоставлением банковской гарантии, выданной банком, который соответствует требованиям, установленным Правительством РФ. Срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный договором срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц);[2]

— срок действия договора (к примеру: договор вступает в силу с момента его подписания и действует по 31.05.2021 года, а в части взаиморасчетов – до полного исполнения сторонами своих обязательств);

— реквизиты сторон;

— приложения к договору (формы актов, спецификации, сметы, чертежи, эскизы, списки и перечни и т.д.)

Следует обратить внимание, что ФЗ № 223 содержит специальные требования к содержанию отдельных договоров:

  • на создание произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства и (или) разработку на его основе проектной документации объектов капитального строительства (см. ст. 3.1-2 ФЗ № 223);
  • на выполнение проектных и (или) изыскательских работ (см. ст. 3.1-3 ФЗ № 223).

Формирование проекта договора

При составлении проекта договора заказчик должен учитывать нормы вышеназванных статей и включить в будущее соглашение особые условия исполнения обязательств таких договоров (к примеру, договор на проектные и (или) изыскательские работы должен содержать условие о передаче исключительных прав заказчику)[3].

Формируя проект договора, заказчик, в первую очередь, исходит из собственных интересов и потребностей, производственных и финансовых возможностей предприятия.

Организатор процедур составляет проект соглашения таким образом, чтобы его пункты были максимально выгодными для него, обезопасив себя при этом возможными санкциями для контрагента.

Участникам закупок важно заранее изучить особенности дальнейшего сотрудничества и не попасть впросак на стадии заключения договора, поскольку при подаче заявки потенциальный контрагент соглашается со всеми условиями закупочной документации и готов выполнить все обязательства по договору.

После подведения итогов закупочной процедуры заказчик, подготовив проект договора, направляет его на подпись победителю процедуры. Согласно ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма[4].

В соответствии с нормами ФЗ № 223 договор по результатам конкурентной закупки можно заключить не ранее чем через 10 дней и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки (ч. 15 ст. 3.2 ФЗ № 223)[5].

В Положении о закупке рекомендуется прописать последовательность действий, при подписании договора как со стороны организатора процедур, так и со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), и указать в нем (при необходимости):

  • пакет документов, который необходимо предоставить при заключении договора (каждый заказчик индивидуально определяет перечень нужных сведений, которые должен направить ему контрагент);
  • порядок и сроки предоставления документов (в том числе — протокола разногласий) (способы направления документов могут быть различными: нарочно, почтовым письмом с уведомлением, курьером, по e-mail. В случае заключения соглашения в электронной форме, проект договора и протокол разногласий (при наличии) отправляются через функционал электронной торговой площадки).

Изменение проекта договора на стадии приема заявок на участие в закупке

Стоит помнить также о возможности внесения изменений заказчиком в закупочную документацию, в том числе — в проект договора на стадии приема заявок.

В этом случае потенциальному поставщику (подрядчику, исполнителю) следует инициировать общение с организатором процедуры путем направления запроса на разъяснение положений закупочной документации, с целью уточнения отдельных пунктов будущего договора, либо исправления опечаток и технических ошибок. При этом следует помнить, что вносить корректировки в размещенный проект соглашения является правом, а не обязанностью заказчика.

Направление протокола разногласий. Срок его рассмотрения заказчиком

  1. В случае наличия спорных моментов по проекту договора участник закупки может составить протокол разногласий с указанием замечаний к положениям соглашения, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке и своей заявке, с указанием соответствующих пунктов таких документов[6].

  2. Организатор процедуры рассматривает протокол разногласий и направляет участнику такой закупки доработанный проект договора, либо повторно направляет проект договора, прописывая  в отдельном документе причины отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания[7].

  3. В случае несоблюдения данного порядка обоснования отказа в принятии заявленных поправок участника, заказчик (при рассмотрении спора в антимонопольном органе) может быть признан нарушившим нормы действующего законодательства[8].

  4. Срок рассмотрения заказчиком направленного контрагентом протокола разногласий не указан в ФЗ № 223, однако, предполагается, что согласование сторонами всех возникший разночтений необходимо завершить, не превышая 20-дневный срок подписания договора.

    Перед тем, как направить протокол разногласий, поставщику (исполнителю, подрядчику) следует:

  • изучить порядок его направления, указанный в закупочных документах заказчика;
  • определить несоответствие проекта договора закупочной документации и своей заявке;
  • подготовить соответствующий документ с указанием имеющихся замечаний (при этом не допускается менять существенные условия договора).

Пример из практики

В антимонопольную службу поступила жалоба участника торгов на действия заказчика при осуществлении закупки в форме запроса котировок на поставку жидкого котельного топлива (мазут).  По мнению поставщика, организатор закупки неправомерно признал его уклонившимся от заключения договора.

Рассмотрев материалы дела, комиссия УФАС установила, что п. 5.2 ч. 5 закупочной документации установлено, что победитель запроса котировок не вправе отказаться от заключения договора и обязан подписать его не ранее чем через 10 дней и не позднее 15 дней с даты размещения итогового протокола в ЕИС.

Победитель закупки направил заказчику протокол разногласий к проекту договора по истечению регламентированного срока для подписания соглашения.

В своем решении антимонопольный орган пришел к выводу, что поскольку нормы действующего законодательства не содержат ограничений для заказчиков устанавливать сроки подписания договора в рамках, установленных ч. 15 ст. 3.

2 ФЗ № 223 (между десятью и двадцатью днями с даты размещения в ЕИС итогового протокола), заключать соглашения нужно исходя из потребности заказчика. Участник закупки, самостоятельно принявший решение об участии в процедуре, и претендующий на выполнение обязательств по договору, обязан учесть специфику его заключения и соблюсти все предусмотренные для этого условия. (Решение по делу № 028/07/3-380/2020 Амурского УФАС от 30.07.2020).

Несогласие с отдельными пунктами договора и направление протокола разногласий заказчику – возможность победителя закупки исправить имеющиеся неточности и скорректировать данные будущего соглашения.

Не стоит пренебрегать таким правом и бездействовать, в противном случае поставщик может подписать договор на тех условиях, которые изначально не были предусмотрены закупкой или его заявкой.

Стоит учесть тот факт, что даже если договор заключен с нарушением положений ФЗ № 223, заказчику все равно придется оплатить контрагенту поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги)[9].

Форма протокола разногласий

Единого шаблона оформления протокола разногласий в закупочной практике нет. Контрагенты, как правило, по своему усмотрению в произвольной форме готовят такой документ и направляют его на согласование заказчику.

Отказ заказчика от протокола разногласий

Как правило, у организатора закупок не возникает вопросов к протоколу разногласий, который соответствует требованиям процедуры и содержит указание на неточность данных в проекте договора (например, исправление банковских реквизитов, орфографических ошибок и др).

Однако на практике бывают случаи, когда поставщик (подрядчик, исполнитель), изучив более подробно условия предстоящей сделки, просит в протоколе разногласий изменить, к примеру, порядок оплаты, срок поставки, место доставки груза и пр. В таком случае заказчик имеет право не принимать заявленные новые условия контрагента и повторно направить ему исходную редакцию проекта договора.

 В случае несогласования в надлежащей форме условий, указанных в протоколе разногласий, по общему правилу договор считается незаключенным.

Пример из практики

Ссылка на основную публикацию